De rechtbank heeft de vorderingen van ACM afgewezen. Concreet wilde ACM dat T-Mobile de dienst zou stoppen, op straffe van een dwangsom van 50.000 euro per dag. De uitspraak van de rechtbank betekent dat T-Mobile vooralsnog mag doorgaan met de dienst Datavrije Muziek.
'Tegen beter weten in'
De Nederlandse regering heeft geprobeerd om zero-rating expliciet verboden te krijgen, maar is daarin niet geslaagd, vindt de rechter. Uit die netneutraliteitsverordening blijkt ook niet dat zero-rating zonder meer verboden is. In het vonnis zet de rechter de zaken nog scherper aan:
"De rechtbank is van oordeel dat de neutraliteitsverordening en in het bijzonder artikel 3 van de verordening zonder twijfel geen categorisch verbod op prijsdiscriminatie bevat (‘acte clair’). Artikel 7.4a, derde lid, van de Tw is dan ook onmiskenbaar in strijd met de netneutraliteitsverordening. De rechtbank merkt in dit verband op dat geen andere conclusie mogelijk is dan dat de nationale wetgever tegen beter weten in heeft gehandeld door artikel 7.4a, derde lid, van de Tw, in weerwil van de totstandskomingsgeschiedenis en de tekst van artikel 3 van de netneutraliteitsverordening, te handhaven op basis van “nadere bestudering van de tekst van de verordening”.
(Nog) geen toetsing aan Europese regels
Voor het stellen van prejudiciële vragen ziet de rechtbank geen aanleiding. De rechtbank heeft wel enkele vragen onbeantwoord gelaten of ziet nog onopgeloste kwesties. Over de toetsing aan de Telecommunicatiewet is nu duidelijkheid, maar over de toetsing aan de Europese verordening is nog niet alles gezegd. “Mogelijk is de wijze waarop T-Mobile de dienst Datavrije Muziek aanbiedt toch in strijd met de netneutraliteitsverordening, maar dat heeft ACM bewust niet onderzocht, omdat zij van mening was dat zero-rating hoe dan ook verboden was,” meldt de rechtbank in een nieuwsbericht bij het vonnis.
ACM werkt met twee versies van netneutraliteit. In de Nederlandse tekst is elke vorm van zero rating verboden. In de Europese versies is zero-rating niet rondom verboden, maar kan een individuele dienst wel strijdig blijken. Dat moet per geval bekeken worden.
T-Mobile spreekt van doorbraak
T-Mobile noemt in een eerste reactie het vonnis een doorbraak in Nederland en Europa en een overwinning voor de klanten van T-Mobile. "Wij kunnen nu blijven innoveren en grenzen doorbreken om onze klanten de volledige vrijheid van onbeperkt mobiel internet te geven." In Europa is zero rating onder strikte voorwaarden echter wel toegestaan, mits er geen onderscheid wordt gemaakt tussen de diverse muziekstreamingdiensten. Dat is de kern van het verweer dat T-Mobile bij de rechter heeft gevoerd.
ACM laat weten dat het goed is dat er duidelijkheid is voor de Nederlandse markt: "mogen aanbieders wel of geen zero rating toepassen?" ACM leest het vonnis dat zero rating inderdaad verboden is onder de Nederlandse wet, maar dat de wetgever geen nationale bepaling mocht opstellen naast de Europese verordening.
Hieruit blijkt dat het toetsingskader alleen de verordening is en niet de Telecommunicatiewet. In principe kan de zaak door naar het CBb. ACM wil eerst het vonnis grondig bestuderen en de toegestane tijd (zes weken) gebruiken om te besluiten in hoger beroep te gaan.
